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新冠肺炎疫情對建設工程合同履行的影響及應對(下篇)

隨著前期“新冠肺炎”疫情不斷發展,政府采取了一系列諸如延遲復工等重大防控舉措,民間各界也積極響應,取得了很好的防控效果,同時疫情也給各行各業帶來不同的影響和改變,基于建設工程人員高聚集、大物流的特殊性,在疫情存續期及結束后一段時期內,部分建設工程合同在履行中會遇到障礙,面臨復工談判、工程延期、費用索賠、解除合同甚至訴訟(仲裁)等糾紛。這就需要合同各方高度集中智慧,具備同理心,攜手共度難關,同時做好風險分析及應對措施,在維護好合同各方關系的前提下最大程度減小損失。

本文共分為上、中、下三篇,我們根據涉及“不可抗力”及“情勢變更”的法律法規及法院判例,從12個方面梳理疫情對建設工程合同履行的影響,供合同各方應對參考。



1、疫情對合同履行有何重大影響


2、適用“不可抗力”還是“情勢變更”條款


3、不同條款下司法實踐結果有何不同


4、合同各方有哪些共同法定義務


5、約定責任、法定責任的優先性


6、工期延誤的責任由誰承擔


7、造成的費用增加如何分擔


8、總承包方從哪幾個方面進行風險規避


9、建筑企業進行索賠應遵守哪些程序性要求


10、建筑工程合同如何解除


11、如何主張訴訟(仲裁)時效的中止、延長、中斷


12、疫情對建設工程價款優先受償權行使期限有沒有影響

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  九、 建筑企業進行索賠應遵守哪些程序性要求?

  一是收集證據。根據《建設工程施工合同(示范文本)》,發生疫情等不可抗力后,建筑企業首先應收集證明不可抗力發生和因此造成損失的證據,并應根據合同約定向業主和監理單位及時提交受到不可抗力影響的通知,書面說明受到不可抗力阻礙的詳細情況,并提供必要的證明。

  二是關注索賠期限。根據《建設工程施工合同(示范文本)》的約定,建筑企業應在知道或應當知道索賠事件發生后28天內向監理單位遞交索賠意向通知書,否則將面臨過期失權的風險。而在發出索賠意向通知書后28天內,建筑企業還應向監理單位正式遞交詳細的索賠報告。

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  十、 建設工程合同如何解除?

  《合同法》第九十四條規定,因不可抗力致使不能實現合同目的,當事人可以解除合同。

  《合同法》第一百一十七條規定,因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。

  《合同法》第一百一十八條規定,當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。

  綜上所述,合同法規定的合同目的不能實現可以解除合同,一般合同目的不能實現多用在買賣合同中交易標的的滅失等情形,也就是不可抗力等客觀原因導致無法完成合同。建設工程具有可斷續性的特點,如不可抗力導致的暫時停工等非顛覆性風險不會造成合同目的無法實現,合同雙方需繼續履行合同。

  如疫情影響時間持續超過合同規定的期限,如根據《建設工程施工合同(示范文本)》的約定因不可抗力導致合同無法履行連續超過84天或累計超過140天的,發包人和承包人均有權解除合同。合同解除后,由雙方當事人按照第4.4款〔商定或確定〕商定或確定發包人應支付的款項,該款項包括:

  (1)合同解除前承包人已完成工作的價款;

  (2)承包人為工程訂購的并已交付給承包人,或承包人有責任接受交付的材料、工程設備和其他物品的價款;

  (3)發包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產生的費用,或因不能退貨或解除合同而產生的損失;

  (4)承包人撤離施工現場以及遣散承包人人員的費用;

  (5)按照合同約定在合同解除前應支付給承包人的其他款項;

  (6)扣減承包人按照合同約定應向發包人支付的款項;

  (7)雙方商定或確定的其他款項。

  除專用合同條款另有約定外,合同解除后,發包人應在商定或確定上述款項后28天內完成上述款項的支付。

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  十一、如何主張訴訟(仲裁)時效的中止、延長、中斷?

  因企業無法復工或司法機關暫停受理案件等影響,企業可能面臨訴訟(仲裁)時效過期問題。本次疫情可認定為不可抗力,不可抗力是導致訴訟時效中止和延長的法定事由,但不能導致訴訟時效中斷。

  一是訴訟(仲裁)時效的中止:是根據《民法總則》第一百九十四條的規定“在訴訟時效期間的最后六個月內,因不可抗力不能行使請求權的,訴訟時效中止。中止的法定事由須存在或發生于時效期間的最后六個月。”

  二是訴訟時效期間延長:在疫情的影響下,權利人在時效期間內未行使權利確有正當理由,法院依申請對已經完成的訴訟時效期間給予的延展,另外決定延長的期間必須適當。

  三是訴訟時效中斷:訴訟時效中斷與疫情無關,只取決于權利人的主客觀維權及義務人的承諾:(一)權利人向義務人提出履行請求;(二)義務人同意履行義務;(三)權利人提起訴訟或者申請仲裁;(四)與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形,以上條件滿足之一即視為訴訟時效中斷。

  應注意法院為便民設置多種司法通道,可以通過網上立案、網上處理繳費等司法事宜、通過郵寄方式遞送材料,可能無法根據疫情主張訴訟時效中止或延長。

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  十二、疫情對建設工程價款優先受償權行使期限有沒有影響?

  根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的規定“承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。”該期限屬于除斥期間,需要承包方高度關注起算和終止時間點,除斥期間為固定的不變期間,不存在因不可抗力發生中止、中斷和延長的問題。因而,權利人如欲保全自己的權利,就必須在除斥期間內行使權利,否則該期間經過后,權利人的優先受償實體權利本身將消滅,也就是常說的法律不支持躺在權利上睡覺的人。

  建設工程優先權的立法宗旨是為了解決工程款拖欠問題,建筑施工企業應當珍惜和積極行使這一法定權利。在疫情期間,雖然疫情很可能被認定為不可抗力,但是不能引起除斥期間的中斷或延長,除非法律有明確規定。因此,作為承包方不可因疫情的影響麻痹大意,從而喪失建設工程受償權。

  法院審判實務中對建設工程價款優先受償權起算時點還有幾種判例:實際竣工日期早于合同約定的支付工程款日期的,以合同約定的支付工程款之日的次日為起算日;建設工程由于發包人原因解除,承包人行使建設工程價款優先受償權的期限可以自合同解除之后起算;合同約定工程款以第三方的評估結果作為結算依據的,優先受償權行使期限在評估報告出具之后起算。

  綜上所述,如疫情持續時間短暫,工程建設合同受到影響相對較小,合同各方應在收集充分索賠依據的基礎上,通過積極協商解決,經過法院裁判(仲裁裁決)時,多適用情勢變更條款;如果疫情持續的時間較長,會影響合同目的的實現或帶來重大的不公平,建設工程合同必然面臨大量的糾紛甚至走上訴訟(仲裁)的道路,這就要求合同各方嚴格遵守法律規定,主動較少損失,積極溝通,爭取協商解決,同時做好索賠、訴訟(仲裁)的準備工作。第二個階段風險較大,一旦進入訴訟會給合同各方帶來很大的工期壓力、訴訟成本壓力,可考慮向律師咨詢或委托律師介入工程調解工作,盡量避免陷入訴訟。

天津律師

楊秀發,行通律師事務所黨總支書記、律所副主任、高級合伙人、民商團隊負責人,執業20余年來,代理民商事案件累計千余起,主要從事公司治理、企業經營、人事管理、公司股權轉讓及建設工程等方面的法律事務,服務領域涵蓋貿易、房地產、數據外包服務、連鎖餐飲、倉儲物流等,并為多家大中型企業提供法律顧問服務。

同時楊秀發主任也是多家政府機關的法律顧問,在為顧問單位服務中他堅持以“事前預防、事中服務、事后補救”為原則,倡導企業互利共贏,協同發展。


天津律師


劉戰勝,職業經理人、高級工程師、一級建造師,2019年加盟天津行通律師事務所,曾在中國核工業集團、通威集團、中美合資UPC集團等旗下公司,擔任執行董事、法人代表、總經理、法務總監、副總,深耕能源投資、公司治理和工程建設20年,創建并運營多個實體能源投資公司,同時負責全國多個公司的法律風控和經營管理,任主要負責人完成自主投資和收購并購的項目幾十個,累計投資額50億元,完成工程建設項目近百個,組織招投標、商務談判、合同執行、結算審計、資產評估、商務糾紛處置上千次。 擅長公司顧問、法律顧問、股權設計、投資并購、工程建設、法務風控、合同商務、法律盡調、審計評估等非訴和訴訟業務。



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